Энциклопедия налогов США
Глава 3
Доходы (Taxable Income)
Представленные на данном сайте материалы носят исключительно информационный характер и не являются налоговой, юридической или финансовой консультацией. Вся информация, содержащаяся на сайте, предоставлена для общего ознакомления и не должна восприниматься как профессиональный совет. Пользователи сайта должны проконсультироваться с лицензированными специалистами в области налогообложения, права и финансов, прежде чем принимать какие-либо решения, основанные на информации, представленной на нашем ресурсе. Мы настоятельно рекомендуем обращаться за консультациями к квалифицированным профессионалам, чтобы получить индивидуальную помощь, соответствующую вашим конкретным обстоятельствам. Мы не несем ответственности за любые действия, предпринятые на основе содержания нашего сайта, включая, но не ограничиваясь, финансовыми решениями, юридическими действиями или налоговыми обязательствами. Использование информации с сайта осуществляется на ваш собственный риск, и мы не гарантируем её точность, полноту или актуальность. Пожалуйста, имейте в виду, что законы и правила могут различаться в зависимости от юрисдикции, и информация, представленная на сайте, может не отражать последние изменения законодательства. В связи с этим, мы настоятельно рекомендуем вам проверять актуальность информации и обращаться за помощью к профессионалам.
Содержание главы
3.1. Общие положения о доходах
3.1.1. Валовый доход, скорректированный валовый доход, налогооблагаемый доход
3.1.2. Особенности налогообложения доходов нерезидентов
3.2. Налоговая база подоходного налога при продаже имущества
3.2.1. Доход от обмена имущества
3.2.2. Характер прибыли и убытков при продаже имущества
3.3. Доходы от иностранных юридических лиц
3.3.1. Контролируемая иностранная компания
3.3.2. Налоговый режим Subpart F
3.3.3. Налоговый режим GILTI (Global Intangible Low-Taxed Income)
3.3.4. Налоговый режим PFIC (Passive Foreign Investment Company)
3.4. Доходы, не облагаемые налогом
3.4.1. Подарок
3.4.2. Наследство
3.4.3. Возврат капитала
3.4.4. Компенсация вреда и убытков
3.4.5. Доходы от трудовой деятельности за рубежом (Foreign Earned Income Exclusion)
3.4.6. Расходы на иностранное жильё (Foreign Housing Exclusion)
3.1. Общие положения о доходах
3.1.1. Валовый доход, скорректированный валовый доход, налогооблагаемый доход. Как было показано выше (§1.4.1), в теории налогообложения выделяют налоги на доходы, налоги на имущество и налоги на потребление. Подоходный налог (income tax) выступает основным инструментом налогообложения доходов и основным источником пополнения федеральной казны. В США базовые правила подоходного налога распростираются и на доходы физических лиц, и на доходы организаций. Именно доход (income), а не прибыль (profit) формально выступает конституционным объектом налогообложения, поскольку расходы являются продуктом благосклонности законодателя (a product of legislative grace [1]). White v. United States, 305 U.S. 281 (1938). Право конкретного типа налогоплательщиков на вычет конкретных расходов обусловлено санкцией законодателя. Напротив, всякий доход по умолчанию рассматривается налогооблагаемым доходом, если законодатель не установил иного. Исключения из налогооблагаемого дохода установлены в разных статьях Кодекса и на уровне судебной практики. Подробнее вглаве 4.
Для правильного понимания механики подоходного налога (income tax), следует начать с уяснения базовой концепции дохода и его трех разновидностей для целей налогообложения:
(1) валовый доход (gross income),
(2) скорректированный валовый доход (adjusted gross income) и
(3) налогооблагаемый доход (taxable income).
Читателю следует учитывать как микроуровень (налоговые последствия конкретного налогового события), так и макроуровень (общее налоговое бремя по подоходному налогу и по всем налогам вместе взятым, так как в ряде случаев платежи по отдельным налогам идут в зачет других налогов).
Основной постулат соотношения микро- и макроуровня подоходного налога выглядит следующим образом: конечное общее налоговое бремя налогоплательщика не равно сумме конкретных налоговых последствий конкретных налоговых событий.
Разные налоговые события имеют разные налоговые последствия для налогоплательщика в зависимости от множества факторов (характера и сроков владения имуществом, налогового статуса и организационно-правовой формы налогоплательщика, налогового брекета, режима налогообложения и множества иных). Есть налоговые льготы, которые применяются индивидуально к конкретному налоговому событию (скажем, право на уменьшение дохода от продажи имущества на расходы по его приобретению, т.н. налоговый базис, см. § 3.2.1.). Есть те налоговые льготы, которые применяются к конечному совокупному налогооблагаемому доходу налогоплательщика (такие как стандартный или специализированный налоговый вычет), или к конечной сумме налога (налоговые кредиты).
Деление доходов на три названные категории помогает законодателю и налогоплательщикам сделать довольно запутанный и казуистичный процесс определения налогового бремени более понятным, поэтапным, структурированным и, в конечном счёте, более справедливым. Позволяя вычеты и корректировки, налоговая система стремится учитывать индивидуальные обстоятельства. Кроме того, разные уровни и источники дохода могут облагаться налогами по-разному в зависимости от целей текущей налоговой политики.
Подоходный налог взыскивается с только с налогооблагаемого дохода (taxable income). Согласно IRC §63(a), “[…] для целей настоящего подраздела термин «налогооблагаемый доход» означает валовой доход за вычетом расходов, разрешенных настоящей главой (кроме стандартного вычета)” [2].
Как установлено Верховным Судом США в ряде дел, «целью Конгресса является всестороннее налогообложение доходов». Commissioner v. Jacobson, 336 U.S. 28, 49 (1949). Кодекс определяет валовый доход (gross income) как «весь доход из любого источника, включая (но не ограничиваясь) следующие поступления: (1) вознаграждение за услуги, включая сборы, комиссии, дополнительные льготы и аналогичные поступления; (2) валовой доход, полученный от бизнеса; (3) доходы, полученные от сделок с имуществом; (4) проценты; (5) арендная плата; (6) роялти; (7) дивиденды; (8) ренты; (9) доход от страхования жизни и договоров пожертвований; (10) пенсии; (11) доход от погашения задолженности; (12) распределяемая доля валового дохода партнерства; (13) доход в отношении умершего; и (14) доход от доли в имуществе или трасте». IRC §61(a).
В судебной практике понятие валового дохода (gross income) определяется как «неоспоримый прирост […] к состоянию, явно реализованный и над которым налогоплательщик […] [имеет] полную юридическую власть» [3]. Commissioner v. Glenshow, 348 U.S. 426, 431 (1955). Таким образом, чтобы доход мог облагаться подоходным налогом, нужно чтобы (1) имелся очевидный и неоспоримый факт прироста активов, (2) такой прирост должен быть реализован, то есть получить некое измеримое воплощение – как правило материальное, либо поддающееся измерению материальными критериями, – и (3) у налогоплательщика должна существовать юридическая возможность контролировать такой реализованный прирост.
Для первого критерия Верховный Суд США предложил рассмотреть вопрос, стал ли налогоплательщик более состоятельным после налогового события, чем до? Если ответ утвердительный, и прирост благосостояния происходит как следствие конкретного налогового события, то такое налоговое событие можно квалифицировать как получение дохода.
ПРИМЕР 1: получение налогоплательщиком суммы займа от иного лица не будет рассматриваться в качестве прироста благосостояния, так как заём подлежит возврату[4]. Также не будет приростом благосостояния получение возвратного депозита и иных сумм, подлежащих возврату плательщику. Напротив, если депозит идёт в зачёт платежа за какой-либо период пользования имуществом, то такой платеж будет рассматриваться в качестве налогооблагаемого дохода, поскольку по своей сути он будет оплатой, а значит приростом благосостояния.
Как такового, четкого понятия реализации дохода в судебной практике не выведено. Реализацию можно определить как момент времени, в который произошёл прирост благосостояния. В налоговом праве крайне важно понимать не только «сколько платить налога», но и «когда». Здесь действует принцип time value money(стоимость денег с учётом фактора времени), согласно которому при инфляционной экономике, один и тот же доллар завтра будет стоить дешевле, чем сегодня. Большинство известных налоговых стратегий направлены на отсрочивание даты уплаты налога, а не на полное нивелирование налогового бремени.
Последний, третий критерий предполагает, что у налогоплательщика должна существовать юридическая возможность контролировать такой реализованный прирост. Если по условиям сделки права на товары, работы, услуги переходят к налогоплательщику в конкретный момент времени, то утверждать о наличии контроля можно только после наступления такого момента.
ПРИМЕР 2: Продавец заключает договор с покупателем на поставку оборудования. В соответствии с условиями договора, право собственности на оборудование переходит к покупателю только после полной оплаты. Покупатель производит оплату поставленного оборудования посредством банковского перевода денежных средств, что подтверждает покупателем выполнение условия сделки. В момент поступления средств на счет у продавца возникает реализация, так как он фактически исполнил свои обязательства и может считать сделку завершенной. После получения оплаты покупатель получает право на распоряжение оборудованием, а продавец может учитывать выручку от продажи в своих финансовых отчетах.
Получателем дохода по общему правилу является лицо, которое заработало доход (a person who earned the income). Выплата дохода, заработанного налогоплательщиком, третьему лицу – как по распоряжению самого налогоплательщика, так и ввиду судебного принуждения, - не превращает доход налогоплательщика в доход иного лица (Lucas v. Earl, 281 U.S. Supreme Court 111 (1930)). Однако из этого правила есть важное исключение для граждан США, постоянно проживающих за пределами США (foreign earned income & housing exclusion). Подробнее в §4.4.
Определение налогооблагаемого дохода (taxable income) строится в зависимости от того, является ли налогоплательщик физическим или юридическим лицом с корпоративной формой налогообложения. Для физических лиц после того, как совокупный валовой доход подсчитан по каждому виду дохода (доходы от продажи капитальных активов, доходы от бизнес-деятельности, и иные, см. §3.2.1), налогоплательщик вправе уменьшить полученный результат на допустимые расходы и вычеты (см. Schedule 1, Part II to form 1040). Полученный результат называется скорректированным валовым доходом (adjusted gross income). Именно этот показатель применяется в США для начисления различных социальных льгот, а также определения налогового режима налогоплательщика и применимости некоторых налоговых льгот. Далее налогоплательщик-физическое лицо вправе уменьшить скорректированный валовый доход либо на стандартный вычет (standard deduction) либо на специальные налоговые вычеты (itemized deductions), но не на оба вида вычетов одновременно. Полученный результат и будет налогооблагаемым доходом физического лица (taxable income), к которому применяются финальные ставки подоходного налога в зависимости от вида дохода.
Для юридических лиц корпоративной (двухуровневой) формой налогообложения не существует такого промежуточного звена как скорректированный валовый доход (adjusted gross income). Валовый доход (gross income) уменьшается на все допустимые расходы (см. главу 5) и таким образом определяется налогооблагаемый доход (taxable income) корпорации. Как показано в §2.2.2. юридические лица с транзитным налогообложением, вроде LLC или Partnership, которые не перешли на корпоративный (двухуровневый) режим налогообложения, не рассматриваются в качестве самостоятельного налогоплательщика. Само юридическое лицо служит для расчёта доли партнера в общих доходах и расходах юридического лица, но отражение этих показателей и уплата налога осуществляется самим партнёром на его налоговой декларации.
3.1.2. Особенности налогообложения доходов нерезидентов. В отличие от американских налоговых резидентов, которые обязаны уплачивать налоги на доходы от источников по всему миру (Cook v. Tait, 265 U.S. 47, 44 S. Ct. 444 (1924)), лица, не являющиеся американскими налоговыми резидентами (иностранные налоговые резиденты, nonresident aliens), обязаны уплачивать налоги в США в двух случаях: (1) если доход признается у источника в США или (2) если доход получен через постоянное представительство иностранного резидента в США. Источник налога определяется в зависимости от того, заключено ли между США и государством резидентства иностранного лица соглашение об избежании двойного налогообложения. Если такое соглашение заключено, то определение источника дохода делается согласно положениям соглашения. Если соглашение отсутствует, то определение источника делается на основании внутреннего налогового законодательства США (IRC §861-862).
Постоянное представительство является ключевым понятием в международном налогообложении, определяющим, когда иностранный бизнес подлежит налогообложению в стране, где оно ведет хозяйственную деятельность. Согласно Модельному Соглашению США о Подоходном Налоге [5] (статья 5), постоянное представительство определяется как «фиксированное место осуществления деятельности, через которое полностью или частично осуществляется деятельность предприятия»[6].
Основные критерии постоянного представительства включают устойчивое присутствие в стране и активное ведение бизнеса через это образование. Примерами постоянного представительства могут выступать управляющие офисы, филиалы, конторы, фабрики, цеха, шахты, нефтяные или газовые скважины, карьеры и другие места добычи природных ресурсов.
Однако существуют исключения из определения постоянного представительства. Например, использование помещений исключительно для хранения, демонстрации или доставки товаров, хранение запасов товаров исключительно для этих целей или для обработки другим предприятием, поддержание фиксированного места осуществления деятельности исключительно для закупки товаров или сбора информации, осуществление подготовительной или вспомогательной деятельности или сочетание этих видов деятельности, не приводящее к основному виду деятельности, не считаются постоянным представительством.
Важным аспектом является также роль агентов. Если агент действует от имени предприятия и имеет полномочия заключать контракты, то предприятие считается имеющим постоянное представительство. Однако, если агент является независимым агентом (independent agent), то его деятельность не считается постоянным представительством. Понимание концепции постоянного представительства является важным для определения налоговых обязательств предприятий, осуществляющих международную деятельность. Соглашение о взаимном налогообложении США предоставляет подробное описание критериев и исключений, которые необходимо учитывать при определении наличия постоянного представительства.
Ссылки:
[1] “Every deduction from gross income is allowed as a matter of legislative grace, and only as there is clear provision therefor can any particular deduction be allowed, and a taxpayer seeking a deduction must be able to point to an applicable statute and show that he comes within its terms.”White v. United States, 305 U.S. 281 (1938).
[2] “Except as provided in subsection (b), for purposes of this subtitle, the term “taxable income” means gross income minus the deductions allowed by this chapter (other than the standard deduction).”
[3] “undeniable accession […] to wealth, clearly realized and over which the taxpayer [...][has] complete dominion”
[4] Впрочем следует учитывать особенности налогообложения беспроцентных займов. См §--
[5] https://home.treasury.gov/system/files/131/Treaty-US-Model-2016_1.pdf
[6] “permanent establishment” means a fixed place of business through which the business of an enterprise is wholly or partly carried on.
3.2. Налоговая база подоходного налога при продаже имущества
Налоговая база – это количественное измерение объекта налогообложение. Если объектом налогообложения по подоходному налогу является доход, то налоговой базой выступает денежное выражение дохода. Начисление налога возможно исключительно тогда, когда объект налогообложения измеряем в какой-либо количественной форме. Чаще всего такой формой представляется денежное выражение полученных материальных благ – полученная денежная сумма, а при получении дохода в виде товаров, работ, услуг, иных материальных или нематериальных благ, имеющих денежную оценку, налоговой базой по подоходному налогу будет рыночная стоимость полученного имущества на момент его приобретения. В США налоговая база определяется в долларах США на момент реализации дохода. Если налогоплательщик получил платеж в иностранной валюте, то такой платеж должен быть перерассчитан в долларах США на момент реализации.
В определённых законом случаях налогоплательщику дозволяется уменьшить налоговую базу на сумму произведенных расходов (подробнее о расходах ниже и в главе 5). Налоговая база налога на доходы определяется по-разному, в зависимости от способа, которым имущество приобретено. Существует два вида приобретения имущества: (А) посредством обмена и (В) безобменным путем.
3.2.1. Доход от обмена имущества. Согласно IRC §1001(a), при обмене одного имущество на другое, в том числе при продаже имущества за деньги, налоговая база определяется как разница между:
-
стоимостью приобретения имущества (также называемую «налоговый базис» имущества, балансовой стоимостью, tax basis) и
-
ценой реализации (amount realized) имущества, под которой чаще всего понимается цена продажи.
Оба эти показателя определяются на момент совершения соответствующей транзакции – приобретения и продажи криптовалюты.
По устоявшемуся правилу стоимость приобретения имущества (налоговый базис, tax basis) – это сумма за которую имущество было фактически приобретено, и включает как саму плату за имущество, так и комиссии и сборы, уплаченные в процессе заключения сделки. IRC §1012. При приобретении имущества за денежные средства презюмируется, что уплаченная стоимость является справедливой рыночной стоимостью (fair marketprice), которая и образует налоговый базис.
ПРИМЕР 3: если за имущество изначально было заплачено за $100, стоимостью приобретения имущества (налоговым базисом) будет $100. Впоследствии, при продаже имущества, скажем, за $120 у налогоплательщика образуется налогооблагаемый доход в размере $20 как разница между ценой продажи (реализации) имущества(amount realized) в $120 и стоимостью его изначального приобретения в $100.
Если же имущество была приобретено налогоплательщиком-покупателем не за денежные средства, а в обмен на какое-либо имущество налогоплательщика, либо если налогоплательщик-покупатель выполнил продавцу работы или оказал услуги, то в качестве стоимости приобретения (налогового базиса) имущества берется рыночная стоимость имущества на момент обмена. IRS Notice 2014-21, A-4.
Во всех случаях, когда речь идет о «справедливой рыночной стоимости» (fair market price) имущества, необходимо руководствоваться данными торгов на открытых биржевых площадках. Если имущество приобретается за цену, существенно ниже средневзвешенной по рынку, то такая цена не может рассматриваться в качестве справедливой рыночной стоимостью, и для целей определения дохода и налогового базиса имущества используется рыночная стоимость по данным из достоверных открытых источников. В случае приобретения некатируемого имущества (для которого нет открытых торгов ни на одной бирже и не имеется опубликованной стоимости) – справедливая рыночная стоимость полученной равна справедливой рыночной стоимости имущества или услуг, обмениваемых на имущество на момент совершения транзакции. IRS Notice 2014-21, A-28.
В качестве цены реализации (amount realized) имущества берется вырученная за него денежная сумма и рыночная стоимость имущества, переданного налогоплательщику помимо денег. IRC §1001(b). Если имущество обменено налогоплательщиком на иное имущество, то в качестве цены реализации берётся рыночная (а не балансовая) стоимость имущества на дату обмена. Philadelphia Park Amusement Co. v. United States. United States Court of Claims 126 F. Supp. 184 (1954).
ПРИМЕР 4: налогоплательщик обменял имеющеюся у него криптовалюту на компьютерное оборудование. Изначально криптовалюта была приобретена за $10,000. Эта сумма будет налоговым базисом (стоимостью приобретения) криптовалюты. На дату обмена рыночная стоимость компьютерного оборудования составляет $12,000. Таким образом налогоплательщик реализовал доход в размере $2,000 как разница между стоимостью приобретения и ценой реализации. Ценой реализации будет именно рыночная стоимость полученного имущества, а не налоговый базис продавца на имущество.
ПРИМЕР 5: допустим, изначально криптовалюта была приобретена налогоплательщиком не за денежные средства, а в обмен на автомобиль налогоплательщика. На момент обмена автомобиль имел рыночную стоимость $10,000 и балансовую стоимость в $5,000 (после серии амортизационных отчислений). В таком случае налоговый базис полученной в результате обмена налогоплательщиком криптовалюты составляет также $10,000, поскольку берется именно рыночная стоимость полученного имущества, а не его налоговый базис на момент отчуждения бывшим собственником. Если впоследствии налогоплательщик продаст данную криптовалюту за $12,000, то он реализует доход в размере $2,000 в качестве разницы между стоимостью приобретения криптовалюты и стоимостью её продажи.
ПРИМЕР 6: допустим, изначально криптовалюта была приобретена налогоплательщиком не за денежные средства, а в обмен на услуги, оказанные налогоплательщиком продавцу криптовалюты. На момент оказания услуг они имели рыночную стоимость $5,000, рыночная стоимость криптовалюты на дату её приобретения составляла $10,000. В таком случае налоговый базис полученной в результате обмена налогоплательщиком криптовалюты составляет $10,000, поскольку берется именно рыночная стоимость полученного имущества, а не его налоговый базис на момент отчуждения бывшим собственником. Таким образом, налогоплательщик реализовал доход в размере $10,000, так как работы и услуги, оказанные самим покупателем, не имеют налогового базиса и не могут быть вычтены из цены реализации.
3.2.2. Характер прибыли и убытков при продаже имущества. Если цена реализации (продажи, amountrealized) превышает стоимость приобретения (tax basis) имущества, налогоплательщик имеет налогооблагаемую прибыль. Напротив, налогоплательщик несет убыток, если стоимость за которую имущество приобретено (taxbasis) превышает цену последующей продажи (реализации, amount realized).
Для налоговых целей крайне важно также понимать характер имущества. Имущество может быть
(1) капитальным активом (capital asset), и тогда прибыль либо убытки от сделки с таким активом будут капитальными, либо
(2) некапитальным (ordinary asset). В этому случае прибыль/убытки будут обычными (ordinary losses).
Некапитальным имуществом являются (1) любые активы, которые приобретались для перепродажи (inventory) [1], (2) имущество, используемое в бизнесе налогоплательщика [2], (3) активы, созданные трудом налогоплательщика [3], (4) дебиторская задолженность за оказанные услуги или проданные товары [4], (5) федеральные облигаций государственного займа [5], (6) инструменты хеджирования [6], (7) расходные материалы [7].
Капитальным имуществом являются все активы, которые напрямую не относится к не капитальному. К примеру, к капитальному имуществу относится акции, личный дом, квартира, личный автотранспорт, мебель, предметы коллекционирования, компьютерная техника, используемая для личного пользования.
Прибыль от продажи капитального имущества, которое находилось в собственности налогоплательщика свыше одного года, облагается льготными ставками на прирост капитала (0%, 15%, 20%, 25%, 28%). Период владения начинается на следующий день после приобретения налогоплательщиком криптовалюты и заканчивается в день продажи или обмена криптовалюты. Льготные ставки могут применяться только налогоплательщиками-физическими лицами. В настоящее время налогоплательщики-корпорации уплачивают налоги по единой ставке 21% вне зависимости от характера прибыли и убытков. Однако после распределения прибыли акционеры также обязаны платить налог на полученные дивиденды.
За рядом исключений, приводимых в IRC §1231, прибыль от продажи некапитального имущества и прибыль от продажи капитального имущества, находящегося в собственности менее одного года, облагается по стандартным ставкам подоходного налога (10%, 12%, 22%, 24%, 32%, 35%, 37%).
При определении периода владения имуществом в некоторых случаях можно присоединить период, когда имуществом владел правопредшественник налогоплательщика (к примеру, даритель по договору дарения или юридическое лицо до реорганизации).
Что касается убытков, то согласно IRC §1211(b) капитальные убытки (как долгосрочные, так и краткосрочные) могут быть использованы для уменьшения капитальной прибыли (как долгосрочной, так и краткосрочной). Некапитальные (обычные) убытки могут уменьшать любую прибыль (как капитальную, так и обычную). Не существует никаких ограничений на вычет обычных убытков.
Ссылки:
[1] Речь идет о трех видах имущество: (1) товарные запасы, (2) товары в наличии и (3) имущество, находящееся в собственности для продажи. IRC§1221(a)(1).
[2] Это довольно широкая категория активов, предполагающие включающая землю, здания, амортизируемое оборудования и многие формы интеллектуальной собственности. IRC §1221(a)(1).
[3] В эту группу относится исключительные права на интеллектуальную собственность, которой обладает налогоплательщик либо которая была передана налогоплательщику в порядке, не требующем изменения скорректированной базы налогообложения (adjusted basis). IRC §1221(a)(3). Treas. Reg. §1.221-1(c)(1).
[4] IRC §1221(a)(4).
[5] IRC §1221(a)(5).
[6] IRC §1221(a)(7).
[7] IRC §1221(a)(8).
3.3. Доходы от иностранных юридических лиц
Изучение налогообложения иностранных юридических лиц требует глубокого понимания налоговой системы в целом. Поэтому я настоятельно советую перед началом углубленного анализа обратиться к §2.2, где изложены общие принципы классификации юридических лиц.
По общему правилу, доходы от иностранных корпоративных юридических лиц, полученные от источников вне США не подлежат американскому налогообложению до момента их фактической выплаты в виде дивидендов или иной форме. Из этого правила есть три важных и весьма широких исключения: налоговый режим Subpart F, налоговый режим GILTI (Global Intangible Low-Taxed Income) и налоговый режим PFIC (Passive Foreign investmentCompany). Данные налоговые режимы не устанавливают отдельного налога. Скорее, они являются основанием для взыскания подоходного налога на физических лиц и налога на доходы корпорации при наступлении установленных событий. Первые два режима (Subpart F и GILTI) применяются исключительно к доходам контролируемых иностранных компаний, §3.3.1. PFIC есть наиболее агрессивный налоговый режим, применяемый даже при отсутствии контроля над иностранной компанией.
3.3.1. Контролируемая иностранная компания. Согласно IRC §957(a), термин «контролируемая иностранная корпорация» (controlled foreign corporation, CFC) означает любую иностранную корпорацию, если более 50 процентов –
(1) всех голосов всех классов акций такой корпорации, или
(2) общей стоимости акций такой корпорации, принадлежат (по смыслу IRC § 958(a)) или считаются принадлежащими в соответствии с правилами IRC § 958(b) акционерам из Соединенных Штатов в любой день в течение налогового года такой иностранной корпорации.
Анализ иностранного юридического лица на статус контролируем иностранной компании строится из трех следующих шагов:
Шаг 1: определить, обладает ли иностранное юридическое лицо статусом корпорации, признаваемым американским правительством. Если юридическое лицо не является корпорацией, то в таком случае режим Subpart F к нему не применим, и доходы такого юридического лица будут рассматриваться в качестве доходов самого акционера пропорционально проценту акций[1]. Федеральное Казначейство в своих регулятивных актах устанавливает, каким образом оно квалифицирует иностранные юридические лица (к примеру, Российская Федерация присутствует в этом списке, а ОАЭ отсутствует). 26 CFR § 301.7701-2(b). Для государств, которые не приводятся в этом списке, установлено, что если все акционеры иностранного юридического лица имеют ограниченную ответственность по обязательствам юридического лица, то такое юридическое лицо рассматривается в качестве ассоциации. 26 CFR § 301.7701-3(b)(2)(B). Ассоциации в свою очередь признаются корпорациями. 26 CFR § 301.7701-2(b)(2). Если юридическое лицо образовано из двух или более участников, и, по крайней мере, один участник имеет неограниченную ответственность, то такое юридическое лицо признается партнерством. 26 CFR § 301.7701-3(b)(2)(A). Юридическое лицо, образованное из одного участника, имеющего неограниченную ответственность, является disregarded entity. Приведенная классификация может быть изменена по заявлению юридического лица, для чего используется форма 8832.
Шаг 2: определить, присутствуют ли в иностранном юридическом лице американские акционеры. Американским акционером является любой американский налоговый резидент, который обладает минимум 10% голосов от всех классов акций или минимум 10% от общей стоимость акций такой корпорации. IRC §951(b). Процент владения определяется как напрямую(direct ownership, то есть посредством подсчёта и оценки количества голосов или акций, которые записаны на имя акционера) либо опосредованно (indirect and constructive ownership), учитывая, что акции, находящиеся в собственности родственников и аффилированных акционеру лиц приписываются самому акционеру. IRC §958(a),(b); Treas. Reg.§1.958-2(a)-(b). Нормативными актами Федерального Казначейства приводится ряд критериев для определения действительного количества голосов и предотвращения формальным манипуляциям (в виде выдачи доверенностей на голосование, заключения соглашений о голосовании и иных), которые бы позволили американскому акционеру, формально обладающему менее 10% голосов, фактически осуществлять корпоративный контроль. 26 CFR § 1.957-1.
Шаг 3: определить, обладают ли все американские акционеры 50% общего совокупного права голоса всех классов акций иностранной компании или 50% общей стоимости акций такой корпорации. Как показано выше, американским акционером является обладатель минимум 10% голосов или акций. Если такие лица в совокупности обладают более 50% общего количества голосов или акций в иностранной компании, то такая компания будет контролируемой.
В качестве иллюстрации допустим, что в иностранной корпорации присутствуют 11 акционеров и все из них являются налоговыми резидентами США с равным количеством голосов/акций. Данное юридическое лицо не будет являться контролируемой иностранной компанией, поскольку ни один акционер не обладает минимум 10% (формально, в таком юридическом лице нет «американских акционеров» согласно IRC §958).
Если на три приведенные выше вопроса ответ «да», то юридическое лицо будет контролируемой иностранной компанией. Наличие статуса контролируемой иностранной компании означает, что все американские акционеры(налоговые резиденты США, обладающие минимум 10% голосов/акций), обязаны включить в свой американский налогооблагаемый доход определенные доходы контролируемой иностранной компании в соответствии с налоговыми режимами Subpart F и режимом GILTI.
3.3.2. Налоговый режим Subpart F. Раздел F Кодекса внутренних доходов США регулирует налогообложение мобильного дохода, полученного контролируемой иностранной компанией, который ввиду своих характеристик ликвидности легко можно сместить в иностранную юрисдикцию.
Согласно положениям Subpart F, американские акционеры (см. §3.3.1) контролируемых иностранных компаний обязаны уплачивать налоги на определенные доходы и инвестиции КИК вне зависимости от того, были ли такие доходы и инвестиции фактически распределены. IRC §951(a)(1), §951A. Как было показано выше, центральным вопросом в рамках Subpart F является наличие или отсутствие у иностранного юридического лица статуса контролируемых иностранных компаний. Если такой статус отсутствует, режим Subpart F не будет затрагивать американских акционеров и на этом можно прекратить анализ.
К доходам режима Subpart F относятся:
-
Доходы от страховой деятельности.
-
Доходы, генерируемой иностранной персональной холдинговой компанией (foreign personal holdingcompany income) согласно IRC §954(c). В эту группу преимущественно входят пассивные доходы: дивиденды, проценты, роялти и арендная плата (за исключением роялти и арендной платы от ведения активной предпринимательской деятельности), доходы на прирост капитала. Если активный доход получен от аффилированного лица контролируемой иностранной компании, то он не учитывается как доход по Subpart F. IRC §954(c)(6). Дивиденды и проценты исключаются, если получены от аффилированного лица, учрежденного в той же стране, что и контролируемая иностранная компания, и значительная часть активов аффилированного юридического лица находится в той же стране, что и КИК.
-
Доходы, генерируемые международными дистрибьюторскими центрами, не имеющими прочной связи с конкретной юрисдикцией (foreign base company sales income) согласно IRC §954(a)(2),(d). В общем, это доход, который возникает у контролируемой иностранной компании, когда она устанавливает в одном государстве дистрибьюторский центр, который закупает товары в другом государстве и перепродает их в третьем.
-
Доходы, генерируемые от предоставления услуг контролируемой иностранной компанией в пользу или от имени аффилированного лица (foreign base company service income).
-
Доходы от взяток, откатов и иных подобных источников.
-
Доходы от источников в странах [2], не признаваемых США либо подпадающие под правила IRC§901(j).
-
Доходы от источников в странах [3], принимающих участие в международном бойкоте согласно IRC§999.
В отношении режима Subpart F есть два важных исключения: если иностранный доход не превышает один миллион долларов либо если иностранный доход облагается в ином государстве по ставке, сопоставимой с применимой ставкой в США, то в таком случае доход контролируемой иностранной компании не подлежит обложению. В отношении режима GILTI действует только второе исключение.
3.3.3. Налоговый режим GILTI (Global Intangible Low-Taxed Income). Налог на глобальный доход от нематериальных активов с низким иностранным налогообложением – это довольно специфический налоговый режим, присутствующий как на федеральном уровне, так и на уровне большинства штатов. Для понимания GILTI следует следующее. Во-первых, налогооблагаемый доход всегда является иностранным доходом (доходом от иностранных источников) с позиций американского налогового законодательства. IRC §861-865. Во-вторых, налогообложение такого дохода в иностранном государстве должно производиться по ставке ниже, чем ставка налога на доходы корпорации в США (на момент написания этого издания – 21%). В-третьих, несмотря на название налогового режима, в качестве объекта налогообложения выступает не только доход от нематериальных активов, но и всякий доход с высокой доходностью, если доход отвечает другим критериям GILTI. На практике именно использование интеллектуальной собственности и иных нематериальных активов приводит к квалификации дохода в качестве GILTI, поскольку это наиболее мобильный доход, не привязанный к капитальным активам в конкретной юрисдикции. В-четвертых, также как и для Subpart F, режим GILTI предполагает, что иностранное юридическое лицо отвечает требованиям контролируемой иностранной компании (см. §3.3.1) со статусом корпорации см. §2.2.1). IRC §951A(a). Как подмечается в налоговой литературе, «GILTI призван гарантировать, что независимо от того, где в мире ведет бизнес американская компания, ее зарубежные дочерние компании платят как минимум минимальную ставку налога на прибыль, если не в другие страны, то в США»[4].
GILTI - это минимальный налог на оценочную (предполагаемую) прибыль некоторых контролируемых иностранных компаний. Рассчитывается он как разница двух компонентов: так называемый тестируемый доход(tested income) и вменяемый возврат от капитальных инвестиций (deemed ordinary return).
Тестируемый доход – это весь доход компании за минусом (1) доходов Subpart F; (2) доходов, связанных с предпринимательской деятельностью на территории США; (3) дивидендов от аффилированных лиц; (4) доходов, которые бы подпадали под Subpart F, если бы они не были получены в юрисдикциях с высоким налогообложением; (5) доходы от добычи нефтегазовых ресурсов. Предполагается, что доход, попадающий в указанную разницу и есть тот самый мобильный доход, который так часто скрывается в низконалоговых гаванях.
Вменяемый возврат от капитальных инвестиций – это 10% от средневзвешенной квартальной скорректированной базы налогообложения (adjusted tax basis) в материальных капитальных активах контролируемой иностранной компании, уменьшенной на чистые расходы по процентам, относимым к тестируемому доходу налогоплательщика. В теории предполагается, что капитальные активы должны приносить минимум 10% дохода в квартал от своего базиса. Соответственно, все квартальные доходы, которые превышают 10%, презюмируются относящимися к капитальным либо нематериальным активам, задействованным в смещении капитала.
За рядом ограничений доходы по режимам Subpart F и режимом GILTI могут уменьшаться на соответствующие расходы либо полностью исключаться, если их размер не превышает определенного порога. IRC §954(b)(5), 26 CFR § 1.861-8, §1.904-5, §1.954-1(b)(1)(i).
Отдельных замечаний заслуживает режим GILTI на уровне штатов. Как было показано ранее (§1.5.1), каждый штат самостоятельно вправе устанавливать правила налогообложения корпоративного дохода. Одни штаты следуют федеральным принципам GILTI и иных налоговых режимов в отношении иностранного корпоративного дохода, другие штаты могут идти своим путем, либо не устанавливая соответствующего налогового режима вовсе, либо устанавливая требования, отличные от федеральных[5]. Штаты, в которых установлен GILTI, в конечном счёте устанавливают более высокое налоговое бремя на иностранный доход по сравнению со штатами, в которых GILTI отсутствует. Поэтому, учреждение компании в штате с GILTI может негативно отразиться на её конкурентоспособности и положении на рынке. Присутствие GILTI на уровне штата существенно увеличивает и расходы на налоговый комплаенс, поскольку это один из самых казуистичных и сложных режимов, сопряженный с большими штрафами. Основным недостатком регулирования GILTI на уровне штата является непластичность формулы разграничения внутреннего и иностранного дохода: под налогообложение GILTI штата может попасть в чистом виде внутренний доход, полученный контролируемой иностранной компанией.
3.3.4. Налоговый режим PFIC (Passive Foreign Investment Company). Этот налоговый режим является, пожалуй, наиболее агрессивным, поскольку он применяется к нераспределенным доходам иностранных юридических лиц даже не обладающих статусом контролируемой иностранной компании в понимании Subpart F.
Также как и для режимов Subpart F и GILTI, важен статус иностранного юридического лица в качестве корпоративной структуры. Если иностранная организация не является корпорацией, то по правилам Subchapter K о транспарентных организациях (pass-through, партнерствах) доходы такого иностранного юридического лица напрямую будут относиться к доходам американского акционера вне зависимости от процента контроля. Соответственно, анализ на режим PFIC можно не проводить.
Для режима PFIC не имеет значения процент акций/голосов американского налогоплательщика. Единственный фактов в квалификации иностранного юридического лица в качестве (PFIC) – это квалификация либо иностранного юридического лица в качестве . Для такого анализа предусматривается два критерии:
-
критерии пассивности дохода (passive income test) и
-
критерий пассивности активов (passive assets test).
Если вид деятельности компании не указан в IRC §954(c) как генерирующий пассивные доходы, то такой бизнес считается активным. Следовательно, компания не может быть отнесена к категории иностранных компаний с пассивными инвестициями (PFIC).
Критерий пассивности дохода (passive income test) удовлетворен, и иностранное юридическое лицо будет рассматриваться в качестве иностранной корпорации с пассивными инвестициями (PFIC), если 75% или более валовых доходов (gross income)[6] такого юридического лица в конкретном налоговом году составляют пассивные доходы. Согласно IRC §1297(a)(1), для целей PFIC, к пассивным относятся доходы, которые по режиму Subpart F относятся к группе «доход, генерируемой иностранной персональной холдинговой компанией» (foreign personal holding company income), IRC §954(c). Это дивиденды, проценты, пассивная рента, роялти, доход от прироста капитала, доходы от сделок с иностранной валютой и на товарном рынке, доходы от сделок с активами, которые приносят пассивный доход, доходы от оказания услуг с особыми условиями, указанными в IRC §954(c)(1)(H).
Критерий пассивности активов удовлетворён, если средний процент стоимости активов, принадлежащих такой корпорации в течение налогового года, которые приносят пассивный доход или которые находятся на балансе для получения пассивного дохода, составляет не менее 50 процентов от всех активов компании. IRC §1297(a)(2). Оценка активов производится поквартально и на основании рыночной стоимости, однако есть возможность установить и балансовую стоимость (adjusted basis). По критерию пассивности активов иностранная корпорация будет являться PFIC даже если она ведет иную деятельность, которую можно рассматривать как активную (производство, оказание услуг, иные).
Дочерние и сестринские структуры, которыми обладает иностранная корпорация, должны приниматься во внимание для подсчёта дохода и активов самой иностранной корпорации при определении статуса PRIC иностранной корпорации.
Если у иностранной корпорации есть структура, в которой иностранная корпорация обладает 25% или более процентами акций в уставном капитале, то по правилам IRC §1297(c) доходы такой дочерней структуры рассматриваются как доходы материнской корпорации. Однако если доход дочерней структуры является , то есть получен в результате активной предпринимательской деятельности либо от аффилированного лица, занимающегося активной предпринимательской деятельностью, то такой доход освобождается от налогообложения по режиму PFIC[7]. Также, налогообложение по режиму PFIC не применяется, если к доходу применяются правила режима Subpart F (в том числе GILTI).
Активы дочерней структуры, которая принадлежит иностранной корпорации на 25% или более процентов, рассматриваются в качестве активов материнской корпорации для целей PFIC (для оценки по критерию пассивности активов).
Помимо дочерних структур, согласно IRC §1297(b)(2)(C) изложенные выше правила атрибуции доходов и активов распространяются и на - структуры которые на 50% контролируются одним тем же лицом. К примеру, заемщик и заимодатель являются сестринскими структурами, каждая из которых более чем на 50% принадлежит общей материнской иностранной корпорации. Если заемщик осуществляет бизнес и получает доход, то сам тот факт, что заемщик выплачивает заимодателю проценты по займу (которые классически относятся к пассивному доходу), не превращает выплаченные суммы в пассивный доход для целей определения статуса PFIC заимодавца и их общей материнской компании. Иными словами: изначально заработанные суммы не утрачивают статуса активного дохода лишь потому, что прошли цепочку аффилированных лиц под пассивным назначением (займы, дивиденды, арендная плата…). §1297(b)(2)(C).
Механика режима PFIC выглядит следующим образом: по умолчанию применяется режим IRC §1291, согласно которому налог уплачивается (1) при продаже либо ином отчуждении акций в иностранной корпорации с пассивными инвестициями либо (2) при выплате «чрезмерных дивидендов» (excessive distributions).
«Отчуждение» трактуется в широком смысле и включает в себя события, которые по общим правилам американского налогообложения не ведут к признанию налогооблагаемого дохода (скажем, внесение имущества в залог и реорганизационные трансферы).
«Чрезмерное распределение прибыли» (excessive distributions) иностранной компании считается, если налогоплательщик в прошлом воспользовался отсрочкой в уплате налога (tax deferral) для данного дохода[8].«Отсрочкой» признаётся распределение в течение налогового года, если размер выплаты превышает 125% от среднего размера выплат, полученных налогоплательщиком в течение трёх предшествующих лет.
Согласно режиму , если указанное или не производятся, топока американский акционер владеет акциями в компании PFIC, никакого налога не начисляется. Данный режим зачастую может рассматриваться как устанавливающий избыточное налоговое бремя из-за вменяемых процентов по налогу за весь период, когда акции находились в собственности американского акционера.
Режим по умолчанию может быть изменён, если налогоплательщик-американский акционер воспользуется правом, предусмотренным IRC §1295. Согласно данной норме любой американский акционер вправе запросить в отношении иностранного юридического лица статус qualifying investment fund (QIF) и платить налог без отсрочки до момента продажи акций, то есть как если бы иностранная компания выплачивала дивиденды каждый год, когда имелась прибыль. При фактической выплате дивидендов после оплаты налогов акционером PFIC на вмененные доходы, они не облагаются налогом второй раз. Налог на доходы QIF уплачивается физическим лицом по ставкам на прирост капитала (0%,15% или 20%, IRC §1(h)(11)), которые ниже стандартных ставок подоходного налога, применяемых к режиму по умолчанию (10%, 12%, 22%, 24%, 32%, 35% и 37%). В большинстве ситуаций статус QIF предпочтителен статусу «по умолчанию».
Есть еще и третий метод налогообложения по режиму PFIC (), который применяется только в отношении публичных иностранных корпораций, чьи ценные бумаги котируются на организованных биржах. IRC §1296. По данному методу американский акционер вправе уплачивать налоги ежегодно на разницу между базисом (балансовой стоимостью) акций на начало и конец кода.
Вне зависимости от метода налогообложения по режиму PFIC (по умолчанию, qualifying investment fund или mark-to-market), если американский акционер является корпорацией по правилам Subchapter C, то основная налоговая льгота IRC §245A для полного вычета дивидендов, выплаченных другой корпорацией, не доступна применительно к режиму PFIC.
От режима PFIC освобождаются стартапы (иностранные компании в течение первого года и существования), не имевшие в прошлом статуса PFIC. IRC §1298(b)(2). Также не подпадают под PFIC компании, меняющие курс или структуру бизнеса. Для этого исключения нужно, чтобы иностранная корпорация в прошлом не обладала статусом PFIC и могла установить, что все пассивные доходы в конкретном налогам году относятся к доходам от продажи одного или нескольких активных бизнесов. Для обоих исключений важно, чтобы иностранная компания могла подтвердить, что в следующие два года компания не попадёт под режим PFIC.
Ссылки:
[1] Подобно американскому режиму LLC. Доходы и расходы LLC определяются не на уровне юридического лица, а на уровне участника компании. С позиций налогообложения именно участник LLC считается получателем дохода, обязанным уплатить соответствующий налог и отразить на своей налоговой декларации в Schedule C.
[2] https://www.irs.gov/pub/irs-drop/rr-05-03.pdf
[4] Joseph Johns. GILTI Tax Treatment by State, 2024. October 15, 2024. The Tax Foundation. https://taxfoundation.org/data/all/state/gilti-state-tax/
[5] AL (0%), AK (20%), AZ (0%), AR (0%), CA (0%), CO (50%), CT (5%), DE (50%), DC (50%), FL (0%), GA (0%), HI (0%), ID (15%), IL(0%), IN (0%), IA (0%), KS (0%), KY (0%), LA (0%), ME (50%), MD (50%), MA (5%), MI (0%), MN (50%), MS (0%), MO (0%), MT (20%), NE (50%), NV (в этом штате не установлен налог на доходы корпораций), NH (50%), NJ (5%), NM (0%), NY (5%), NC (0%), ND (30%), OH (в этом штате не установлен налог на доходы корпораций), OK (0%), OR (20%), PA (0%), RI (50%), SC (0%), SD (в этом штате не установлен налог на доходы корпораций), TN (5%), TX (в этом штате не установлен налог на доходы корпораций), UT (50%), VT (50%), VA (0%), WA (в этом штате не установлен налог на доходы корпораций), WV (50%), WI (0%), WY (в этом штате не установлен налог на доходы корпораций).
[6] Таким образом, если иностранный юридическое лицо имеет процентные доходы, факт того что юридическое лицо применяет к вычету какие-либо расходы, превышающие доходы по процентам, не меняет того факта, что компания подлежит рассмотрению в качестве PFIC.
[7] Платежи от дочерних компаний к материнским в виде процентов, дивидендов, арендной платы, роялти будут рассматриваться в качестве активного дохода, если дочерние компании делает данные платежи из своего активного дохода, и материнской компании принадлежит более 50% голосов/акций в такой дочерней компании. IRC §1297(b)(2)(C). К примеру, если дочерняя компания, ведущая активный девелоперский бизнес, выплачивает своей материнской компании проценты по договору займа, то полученные такой материнской компанией проценты не будут рассматриваться в качестве пассивного дохода.
[8] Обычно, в качестве такого распределения прибыли с отсрочкой признаётся распределение в течение налогового года, если размер выплаты превышает 125% от среднего размера выплат, полученных налогоплательщиком в течение трёх предшествующих лет.
3.4. Доходы, не облагаемые налогом
Как было показано в § 3.1, основным подходом американского налогообложения подоходным налогом (income tax) является принцип всеобщности налогообложения доходов: все доходы подлежат включению в налоговую базу подоходного налога, если они прямо не поименованы в качестве дохода, не подлежащего налогообложению (tax-exempt income, exclusion, далее по тексту именуемых «исключения»). Список исключений приводится в части III Кодекса Внутренних Доходов США, IRC §§101-140. Ниже пойдет речь о наиболее часто применяемых исключениях. Некоторые исключения, такие как исключение дохода от продажи основного жилья (IRC §121) или внесение имущества в уставный капитал корпорации (IRC §118), будут рассмотрены в главе об отдельных видах операций.
Отсутствие обязанности по уплате подоходного налога не означает, что в отношении исключенного дохода не действуют иные налоги и налоговые обязанности. Так подарки и наследства, совокупная стоимость которых провещает определенный порог, облагаются налогами на трансфер благосостояния (wealth transfer tax): налог на наследство (estate tax, IRC §2001) и налог на подарки (gift tax, IRC §2501). Некоторые исключений подлежат декларированию в целях их учета и определения всевозможных лимитов и порогов, определяющих статус и налоговые обязанности налогоплательщика. Практически во всех случаях налогоплательщик обязан фиксировать в своем документообороте основную информацию о полученном доходе.
3.4.1. Подарок. Подарок является одним из наиболее распространенных исключений из дохода. Основанием для исключения подарка из налогооблагаемого дохода является IRC §102. В отличие от многих стран постсоветского пространства, в США одаряемым может выступать как физические, так и юридические лица, в том числе коммерческие организации при соблюдении ряда условий. В судебной практике «подарок» определяется как получение имущественной выгоды от «беспристрастной и бескорыстной щедрости» дарителя[1]. Commissionerv. Duberstein, 363 U.S. 278 (1960). Главный вопрос, поставленный Верховным Судом в Duberstein, на который следует ответить налогоплательщику – является ли передача имущества бескорыстным подарком или же способом компенсации.
Если подарком является доход от имущества (а не само имущество), то такой доход подлежит налогообложению. IRC §102(b)(2). К примеру, внесение родителем имущества в траст, установленного в пользу ребенка, не будет налогооблагаемым событием. Однако выплата трастом дохода от использования имуществом порождает у ребенка налогооблагаемый доход.
Подарки следует отличать от призов, наград и образовательных грантов, которые имеют свой режим регулирования и при соблюдении ряда критериев также могут быть исключены из налогооблагаемого дохода. Критерии подарка, установленные в деле Duberstein, не распространяются на подарки между супругами. При безвозмездной передаче имущества от одного супруга другому статус подарка презюмируется.
Подарки от работодателя работнику, как правило подлежат налогообложению, поскольку подарки часто служат дополнительной мотивацией и являются частью системы вознаграждения сотрудников. IRC §102(c)(1). Однако при соблюдении ряда формальностей работник вправе исключить награды за достижения работника (IRC § 74(c)) и небольшие льготы (de minimis fringe benefits, IRC §132(e)).
Налоговым базисом подарка (балансовой стоимостью, tax basis) является налоговый базис дарителя. IRC§1015(a), 7701(a)(43). Подробнее в § 3.2.1. Однако при определении убытков от продажи подаренного имущества в качестве налогового базиса берется рыночная стоимость имущества на момент передачи имущества в дар.
Налоговые последствия подарков различаются для лиц являющихся (1) гражданами США либо домицилями с одной стороны, и для (2) нерезидентов, не являющиеся домицилями, с другой стороны. Категория домициля (domicile) отличается от категории налогового резидента. Лицо может быть налоговым резидентом, но не быть домицилем, равно как и наоборот. Лицо считается домицилем для целей налога на наследство и дарение, если оно проживает в США и в настоящее время не имеет намерения покинуть страну. Для определения домициля учитываются следующие факторы: формальные заявления о намерениях (в заявлениях на получение визы, налоговых декларациях, завещаниях и т. д.), продолжительность проживания в США, наличие грин-карты, образ жизни в США и за границей, связи с бывшей страной, страна гражданства, расположение деловых интересов, регистрация для голосования, место выдачи водительских прав, иные.
Если человек является гражданином или резидентом США, он обязан уплачивать налоги на подарки (включая денежные) по всему миру. Нерезиденты, не являющиеся резидентами, уплачивают налог только на подарки, связанные с США, такие как банковские счета или другое имущество, находящееся на территории страны.
Для граждан и резидентов существует пожизненный вычет, освобождающий от налогов на первые $12,060,000 подарков, полученных за всю жизнь. Нерезиденты не имеют такой пожизненной льготы, но для них размер исключений на все подарки составляет всего $60,000.
Если общая стоимость подарков, которые сделал даритель одному или нескольким одаряемым, превышает годовой лимит (в 2023 году — $17,000, в 2024 году — $18,000), то дарителю необходимо подать декларацию по форме 709 до 15 апреля года, следующего за годом, когда был сделан подарок. Даже если подарок не облагается налогом, его нужно декларировать на форме 3520, если стоимость подарка превышает $100,000. Подарки на сумму свыше одного миллиона долларов могут подлежать дополнительному налогу (generation-skipping transfertax) при наличии ряда условий.
Несмотря на то что отсутствует обязанность формализировать передачу подарков, во избежание возможных споров с IRS крайне рекомендуется составлять сопроводительное письмо дарителя, в котором указывается, что имущество безвозмездно передается в дар без каких-либо встречных требований.
3.4.2. Наследство. Передача имущества по наследству не образует налогооблагаемого дохода. IRC §102. К наследству применяются те же требования о бескорыстности, что и для подарков. Если завещание составлено в качестве компенсации за имущество, работы или услуги, предоставленные завещателю во время его жизни, то наследованное имущество будет рассматриваться в качестве компенсации и, следовательно, дохода. Wolder v. Commissioner, 493 F.2d, 608 (2d Cir. 1974).
Налоговым базисом наследованного имущества (балансовой стоимостью, tax basis) является рыночная стоимость имущества на дату смерти. IRC §1014(a), 7701(a)(43). Подробнее в § 3.2.1.
3.4.3. Возврат капитала. Как детально показано ранее, с экономической точки зрения можно выделить налоги на доходы, имущество и потребление. Ключевым элементом в понятии налогооблагаемого дохода является прирост благосостояния (§3.1.1). Commissioner v. Glenshow, 348 U.S. 426, 431 (1955). Только прирост подлежит налогообложению подоходным налогом. Возврат своих вложений не образует дохода. При определённых условиях возвращенный капитал может облагаться налогом на имущество на уровне штатов и местного самоуправления, что, впрочем, предмет для отдельного анализа.
Наиболее распространенными формами возврата капитала является:
-
налоговый базис продаваемого имущества (§3.2.1),
-
сумма возвращенного займа (§3.2.1) за исключением процентов,
-
компенсация убытков (§3.4.4),
-
выплата страховки в пределах уплаченных страховых премий;
-
распределение имущества корпорации сверх E&P в пределах базиса акций (§3.2.1).
Несмотря на то, что концепция возврата капитала кажется интуитивно понятной, на практике возникают многочисленные вопросы, связанные с отграничением дохода от возврата капитала.
3.4.4. Компенсация вреда и убытков. Компенсация вреда здоровью направлена на то, чтобы максимально восстановить физические и психологические возможности человека, утраченные в результате противоправных действий. Согласно IRC §104(a)(2) подлежит исключению из налогооблагаемого дохода компенсация любого вреда (кроме штрафных убытков), полученной (будь то по иску или по соглашению, в виде единовременных сумм или периодических платежей) в связи с причинением личных физических травм или физических болезней[2]. Компенсация нефизического вреда (моральный и иной нефизический вред) также подлежит исключению, если вред является следствием физических травм или болезней. К сожалению, до сего дня в судебной практике не выработано единого подхода в отношении связи физического вреда и нефизических последствий.
Компенсация штрафных убытков (punitive damages) прямо указана законодателем в качестве налогооблагаемого дохода. IRC §104(a)(2), вне зависимости от того являются ли такие убытки следствием физического или нефизического вреда.
Если медицинские расходы были приняты к вычету в предыдущем налоговом периоде, то компенсация будет облагаться налогом, даже если имеется положение закона об исключении компенсации из налогооблагаемого дохода.
Согласно IRC §104(a)(3) подлежит исключению из налогооблагаемого дохода страховые выплаты по добровольному страхованию здоровья, даже если такие выплаты фактически превышают фактически понесенные медицинские расходы налогоплательщика. Если же страховые премии оплачивались работодателем налогоплательщика, то они могут быть исключены из налогооблагаемого дохода в пределах фактически понесенных налогоплательщиком медицинских расходов. IRC §105.
Частным случаем возврата капитала является компенсация экономических убытков. Убытки в форме упущенной выгоды облагаются налогом как обычный доход. Примерами упущенной выгоды могут быть неполучение прибыли из-за невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательств по договору.
Убытки, нанесенные имуществу налогоплательщика, включая нематериальные активы, такие как деловая репутация или товарный знак, могут иметь более сложные налоговые последствия. Если сумма возмещения не превышает налоговый базис актива (см. § 3.2.1), то она не облагается налогом, поскольку, по сути, это возврат утраченного, и, следовательно, возмещение не образует экономического прироста. Однако, если возмещение превышает налоговый базис, превышающая базис сумма может облагаться налогом как капитальный или обычный доход, в зависимости от характера актива. Raytheon Products Corp. v. Commissioner, 144 F.2 100, 113 (1stCir. 1944).
Ущерб, связанный с нарушением патентных или авторских прав, обычно рассматривается как упущенная выгода и облагается налогом как обычный доход. Big Four Industries, Inc. v. Commissioner, 40 T.C. 1055 (1963). Ущерб, связанный с нарушением товарного знака, обычно рассматривается как ущерб, нанесенный нематериальному активу, и облагается налогом только в той части, которая превышает налоговый базис товарного знака. IncoElectroenergy Corp. v. Commissioner, 54 T.C.M. (CCH) 359 (1987). Таким образом, точное налоговое лечение возмещения ущерба зависит от конкретных обстоятельств дела и характера причиненного вреда.
3.4.5. Доходы от трудовой деятельности за рубежом (Foreign Earned Income Exclusion). В судебной практике «подарок» определяется как доходы от «беспристрастной и бескорыстной щедрости»[3]. Commissioner v. Duberstein, 363 U.S. 278 (1960). Несмотря на то что отсутствует обязанность формализировать передачу подарков, во избежание возможных споров с IRS крайне рекомендуется составлять сопроводительное письмо дарителя, в котором указывается, что имущество безвозмездно передается в дар без каких-либо встречных требований.
Для целей расчета подоходного налога США, американский налоговый резидент вправе исключить доходы от иностранных источников, полученных в результате трудовой или предпринимательской деятельности за время постоянного проживания вне США (foreign earned income Exclusion, or FEIE). Пассивный иностранный доход (дивиденды, проценты по займу, доход на прирост капитала) не могут быть исключены. Размер исключения не может превышать установленный годовой лимит[4].
Для целей исключения есть важное различие между доходом от трудовой и предпринимательской деятельности. В случае, если физическое лицо занимается предпринимательской деятельностью (кроме как в корпоративной форме), в которой как личные услуги, так и капитал являются факторами, приносящими материальный доход, исключаемым доходом будет только разумная компенсация за личные услуги, фактически оказанные этим физическим лицом. Часть дохода, которая представляет собой дивиденды или иной доход на капитал, не подлежит исключению. Общая сумма, которая должна рассматриваться как заработанный доход (earned income) физического лица от предпринимательской деятельности, ни в коем случае не должна превышать тридцать процентов доли физического лица в чистой прибыли от такой торговли или бизнеса. Treas. Reg. §1.911-3(b)(2).
Исключению подлежит только иностранный доход, который по правилам американского налогообложения (IRC§862) рассматривается в качестве дохода от источников вне США. Treas. Reg. §1.911-3(a). Применительно к услугам, для целей американского налогообложения источник дохода будет иностранным, если услуги были фактически выполнены вне США. Treas. Reg. §1.911-3(a).
Чтобы воспользоваться этим исключением, должно выполняться два важных условия Treas. Reg. §1.911-2(a). Во-первых, американский налоговый резидент обязан иметь налоговый дом (tax home) в одной или нескольких странах за пределами США. Во-вторых, американский налоговый резидент обязан
(1) быть добросовестным резидентом иностранного государства или стран в течение непрерывного периода, включающего весь налоговый год, либо
(2) физически присутствовать в зарубежной стране или странах не менее 330 полных дней в течение любого периода продолжительностью 12 месяцев подряд. Указанные 330 дней могут идти не последовательно. Treas. Reg. §1.911-2(d)(1).
Категория налогового дома и добросовестного резидентства являются весьма оценочными, а стандарты их доказывания пространными. Бремя доказывания ложится на налогоплательщика.
Правило, устанавливающее обязанность быть добросовестным резидентом иностранного государства, не будет считаться соблюденным, если в иностранном государстве, в котором был получен доход, американский налоговый резидент подавал налоговую декларацию нерезидента за соответствующий налоговый период (Treas. Reg. §1.911-2(c)(1)) либо если по правилам такого государства полученный доход не облагается налогом ввиду того, что он рассматривается иностранным (Treas. Reg. §1.911-2(c)(2)).
Налоговый дом физического лица согласно IRC § 911 считается расположенным по его постоянному или основному (если более одного постоянного) месту деятельности (place of business) или, если физическое лицо не имеет постоянного или основного места деятельности из-за характера бизнеса, тогда в своем обычном месте жительства в реальном и содержательном смысле.
Закон устанавливает также возможность частичного исключения. Если налогоплательщик соответствует требованиям на основании добросовестного резидентства, либо на основании физического присутствия только в части года, то налогоплательщик должен скорректировать максимальный лимит в зависимости от количества квалификационных дней в году. Количество квалификационных дней — это количество дней в году в течение периода, когда налогоплательщик имеет свой налоговый дом в иностранном государстве и является либо добросовестным резидентом иностранного государства, либо соответствуете тесту на физическое присутствие. Чтобы определить максимальную сумму исключения, нужно умножить максимальную сумму исключения за год на количество квалификационных дней в году, а затем разделите результат на 365 (366, если год високосный) [5].
Важно отметить, что исключение применяется не автоматически. Оно действует только в том случае, если налогоплательщик подал налоговую декларацию с указанием исключаемого дохода за соответствующий налоговый период. В противном случае иностранный доход будет облагаться подоходным налогом.
Исключение дохода и все лимиты на исключение применимы лишь в отношении налогового года, в котором иностранный доход был заработан (то есть год, в который работы были выполнены), даже если доход был фактически выплачен позже[6]. Однако, если фактическая выплата произошла позднее конца года, следующего за годом, когда иностранный доход был заработан, то в таком случае иностранный доход «задавнивается», то есть не может быть исключен из общего дохода.
Если человек занимается предпринимательской деятельностью вне США, то рассматриваемое исключение применяется только в отношении подоходного налога. В отношении налога на самозанятых (self-employment tax) оно не распространяется.
3.4.6. Расходы на иностранное жильё (Foreign Housing Exclusion). В судебной практике «подарок» определяется как доходы от «беспристрастной и бескорыстной щедрости»[7]. Commissioner v. Duberstein, 363 U.S. 278 (1960). Несмотря на то что отсутствует обязанность формализировать передачу подарков, во избежание возможных споров с IRS крайне рекомендуется составлять сопроводительное письмо дарителя, в котором указывается, что имущество безвозмездно передается в дар без каких-либо встречных требований.
Согласно выводам Верховного суда США, сделанным в Old Colony Trust Co. v. Commissioner, 279 U.S. 716 (1929), если третье лицо оплачивает какие-либо расходы за налогоплательщика, то у налогоплательщика образуется налогооблагаемый доход в размере таких оплат (как если бы третье лицо выплатило соответствующую сумму сначала самому налогоплательщику, а тот впоследствии сделал оплату своему кредитору)[8]. Соответственно, все платежи работодателя за жилье работника как в США, так и за их пределами будут образовывать налогооблагаемый доход работника, если работник является американским налоговым резидентом.
Однако, американский налоговой резидент, постоянно проживающий за пределами США, вправе воспользоваться налоговыми льготами в отношении расходов на иностранное жильё (foreign housing exclusion, FHE). IRC §911. В отношении этих расходов возможно как их (1) исключение (exclusion) из налогооблагаемого дохода налогоплательщика (как если бы такие суммы вовсе не учитывались в доходе налогоплательщика), так и (2) принятие их к вычету из налоговой базы (deduction).
Также как и в случае с исключением иностранного трудового или предпринимательского дохода (foreign earnedincome exclusion), для того, чтобы воспользоваться FHE, в соответствующем налоговом годе налогоплательщик должен иметь налоговый дом (tax home) вне США и соответствовать либо тесту на добросовестное проживание, либо тесту на физическое присутствие. IRC §911.
Основные разъяснения о критериях этой налоговой льготы и ее механике приведены в Treas. Reg. § 1.911-4.
Первый и основанной критерий – разумность расходов на жильё. «Сумма, уплаченная за жилье, не считается разумной для целей пункта (а) настоящего раздела, если расходы являются расточительными [lavish] или экстравагантными [extravagant] в данных обстоятельствах». Reg. § 1.911-4(b)(4). Для оценки расходов на разумность используют метод рыночного сопоставления.
В качестве FHE подпадают компенсации жилищных расходов как самого налогоплательщика, так и супругов и иждивенцев (dependents) налогоплательщика в понимании IRC §152. Однако компенсация жилищных расходов на супруга и иждивенцев допускается только если (1) таковые проживают вместе с налогоплательщиком либо (2) они проживают отдельно (далее – во «втором жилье»), но при условии что их второе жильё отвечает критериям неблагоприятных жилищных условий (adverse living condition). Treas. Reg. § 1.911-4(a) and (b)(5).
По общему правилу, FHE охватывает основное иностранное жилье налогоплательщика. По дословному[9]толкованию Treas. Reg. § 1.911-4 (b)(5), льгота распространяется на второе жилье (second foreign household) только если в таком жилье проживают супруг и иждивенцы налогоплательщика.
Расходы на жилье включают арендную плату, разумную стоимость аренды жилья, предоставленного работодателем в натуральной форме, коммунальные услуги (кроме телефонных расходов), страхование недвижимого и личного имущества, налоги на проживание кроме тех, что указаны указанные в Treas. Reg. § 1.911-4(b)(2)(v), невозвратные сборы, уплаченные за обеспечение права аренды, аренду мебели и аксессуаров, ремонт дома и парковку жилого помещения.
Не подпадают под категорию расходов: (i) стоимость покупки дома, его улучшения и другие затраты, являющиеся капитальными затратами; (ii) стоимость приобретенной мебели или аксессуаров или услуги по домохозяйству (горничных, садовников и т. д.); (iii) амортизация основного долга в отношении доказательства задолженности, обеспеченной ипотекой жилья налогоплательщика; (iv) амортизация жилья, принадлежащего налогоплательщику, либо амортизация капитальных улучшений, произведенных в жилье, арендованном налогоплательщиком; (v) проценты и налоги, подлежащие вычету согласно IRC §163 или §164, или другие суммы, подлежащие вычету согласно IRC §216(a) (относящиеся к вычету процентов и налогов арендатором кооперативной жилищной корпорации); (vi) расходы более чем одного иностранного домохозяйства, за исключением случаев, предусмотренных пунктом (b)(5) настоящего раздела; (vii) расходы на еду и проживание, исключенные из валового дохода согласно IRC §119; (viii) расходы, заявленные как вычитаемые расходы на переезд в соответствии с IRC §217; или (ix) стоимость подписки на платное телевидение.
Лимиты и алгоритм определения допустимых исключений и вычетов расходов на жильё. Ограничения в исключении FHE из налогооблагаемого дохода зависят от того, сделаны ли жилищные расходы работодателем налогоплательщика или самим налогоплательщиком.
Согласно Treas. Reg. § 1.911-4(d)(1), к исключению можно принять меньшую их следующих величин:
-
полную сумму расходов на жилье, относимую на счет работодателя или
-
сумму самостоятельного трудового или предпринимательского дохода (foreign earned income) налогоплательщика.
Под «расходами на жилье» понимают разумные расходы за минусом базовой стоимости проживания (base housing amount) [10].
Если налогоплательщик сделает выбор в пользу принятия к исключению собственных расходов (не от работодателя – опция 2), то он обязан принять к исключению все произведенные расходы (то есть нельзя исключить только какую-то часть).
Если у налогоплательщика нет самостоятельного трудового или предпринимательского дохода, то вся сумма расходов на жилье считается полученной от работодателя и подлежит исключению в пределах ограничений, указанных в пункте (d)(1) раздела – в пределах меньшего из двух показателей.
Если у сотрудника есть только доход от самостоятельной деятельности, то вся сумма расходов на жилье не считается полученной от работодателя и подлежит вычету в пределах ограничений, указанных в пункте (e) раздела[11].
Во всех остальных случаях сумма расходов на жилье, полученная от работодателя, определяется путем умножения общей суммы на следующую дробь:
Компенсация от работодателя / Заработанный за рубежом доход за налоговый год.
Сумма расходов на жилье, не полученная от работодателя, определяется вычитанием суммы, полученной от работодателя, из общей суммы.
Алгоритм подсчёта исключения в отношении жилищных расходов[12]. Для применения этого алгоритма вам следует открыть инструкцию к форме 2555.
Если место, в котором вы понесли расходы на жилье, не указано в таблице в конце инструкций к форме 2555, а количество дней вашего квалификационного периода, приходящегося на 2023 налоговый год, составляет 365, НЕ ЗАПОЛНЯЙТЕ этот чек-лист. Вместо этого введите 36000 долларов США в строке 29b. Эта и есть сумма исключения. В ином же случае переходите к шагу 1.
1. Введите количество дней вашего квалификационного периода, приходящегося на 2023 налоговый год _______.
2. Вы ввели 365 в строке 1?
Нет. Если сумма в строке 1 меньше 365, пропустите строку 2 и перейдите к строке 3.
Да. Найдите сумму в колонке «Лимит расходов на жилье (полный год)» в таблице в конце инструкций к форме 2555 для места, в котором вы понесли расходы на жилье. Это ваш лимит расходов на жилье. Введите сумму здесь и в строке 29b. Также см. раздел «Выборы» для применения более высокого лимита расходов на жилье ниже. Если на этот вопрос вы ответили «да», не заполняйте остальную часть рабочего листа!
3. Введите сумму в столбце «Лимит расходов на жилье (ежедневно)» из таблицы в конце настоящих инструкций к форме 2555 для места, в котором вы понесли расходы на жилье. Если местоположение не указано в таблице, введите 98,63 доллара США.
4. Умножьте строку 1 на строку 3. Это ваш лимит расходов на жилье. Введите результат сюда и в строку 29b.
Ссылки:
[1] “Proceeds from a "detached and disinterested generosity."
[2] “[T]he amount of any damages (other than punitive damages) received (whether by suit or agreement and whether as lump sums or as periodic payments) on account of personal physical injuries or physical sickness.”
[3]“Proceeds from a "detached and disinterested generosity."
[4] Для не состоящего в браке налогоплательщика $107,600 на 2020; $108,700 на 2021; $112,000 на 2022; $120,000 на 2023. На семейных налогоплательщиков, совместно подающих налоговую декларацию, размер исключения на 2023 года составляет $240,000.
[5] Пример: налогоплательщиком установлен налоговый дом и добросовестное проживание в зарубежной стране 14 августа 2022 года. Налогоплательщик сохраняет налоговый дом и резидентство до 31 января 2024 года. Налогоплательщик в качестве налогового года выбрал календарный год. Количество дней квалификационного периода, приходящегося на 2022 налоговый год, составляет 140 (с 14 августа по 31 декабря 2022 г.). Максимальное исключение на 2022 год составляет $42,959 (140/365 x $112,000 годовой лимит за 2022 год).
[6] В этом может наблюдаться конфликт между налоговым годом для общих целей подоходного налога (ввиду того, что согласно своей налоговой политики у налогоплательщика установлен календарный налоговый год и доход включается в годе его фактического получения по методу кассы), и для целей применения данного исключения FEIE.
[7]“Proceeds from a "detached and disinterested generosity."
[8] “The discharge by a third person of an obligation to him is equivalent to receipt by the person taxed.”
[9] The term “second foreign household” means a separate abode maintained by an individual outside of the U.S. for his or her spouse or dependents.
[10] Базовая стоимость проживания (base housing amount) равна произведению 16 процентов годовой зарплаты работающего лица в США, получающего компенсацию по ставке, равной годовой ставке заработной платы, выплачиваемой за ступень 1 класса GS–14, умноженной на следующую дробь: Количество квалификационных дней/Количество дней в налоговом году. Для целей вышеуказанной части количество квалификационных дней определяется в соответствии с § 1.911–3(d)(3). Годовой оклад 1 ступени GS –14. Годовая ставка заработной платы для 1 ступени GS–14 определяется первого января календарного года, в котором начинается налоговый год физического лица.
[11] То есть по формуле: доступные для вычета расходы по жилью = общий иностранный доход – исключённый иностранный доход – исключенные расходы на жильё. См. § 1.911-4(e)(1). «[…] в пределах дохода физического лица, полученного за границей (как определено в § 1.911–3) за налоговый год, сверх исключенного дохода, полученного за границей, и суммы расходов на жилье, исключенной из валового дохода за налоговый год в соответствии с § 1.911–3 и настоящим разделом».
[12] Доступен для изучения в инструкции к форме 2555.